□ 邢會強(qiáng)（中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授）

我國無論是在行政處罰領(lǐng)域還是在刑事制裁領(lǐng)域，均實(shí)行內(nèi)幕交易推定制度，極大地減輕了證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和檢察機(jī)關(guān)的負(fù)擔(dān)，帶來了案件的激增，卻未帶來股市繁榮。相反，不少被推定人并不服“判”，因此需要對內(nèi)幕交易推定制度進(jìn)行反思。

我國的內(nèi)幕交易推定制度及存在的問題

所謂內(nèi)幕交易推定，是指指控方提供的證據(jù)能夠證明規(guī)定的情形，被處罰人或犯罪嫌疑人不能作出合理說明或者提供證據(jù)排除其存在利用內(nèi)幕信息從事相關(guān)證券交易活動的，則內(nèi)幕交易行為成立。

我國目前通過司法解釋或紀(jì)要，實(shí)行“聯(lián)絡(luò)接觸+交易”型內(nèi)幕交易推定，即根據(jù)關(guān)系或聯(lián)絡(luò)以及交易行為而推定其知悉內(nèi)幕信息。該制度存在以下問題：第一，有的規(guī)范是否屬于推定存在法律規(guī)定不明的情況，如證券法第五十一條規(guī)定實(shí)質(zhì)上是一個推定條款但并未明確；第二，內(nèi)幕交易推定在行政處罰實(shí)踐中不夠?qū)徤?，不區(qū)分機(jī)構(gòu)投資者與個人投資者的排除利用內(nèi)幕信息正當(dāng)理由制度，個人投資者難以企及；第三，涉嫌違反無罪推定或誠實(shí)推定原則。

我國內(nèi)幕交易推定制度的完善

第一，對于確需保留的內(nèi)幕交易推定，必須由法律予以明確規(guī)定。對于確需保留的內(nèi)幕交易推定，僅限于證券法第五十一條規(guī)定的特定主體，推定其知悉內(nèi)幕信息；知悉內(nèi)幕信息后進(jìn)行交易的，即推定其利用內(nèi)幕信息。對此，應(yīng)在未來修改證券法時予以明確。

第二，明確證券法第五十一條為可推翻的法律推定，并明確知悉利用推定。

第三，廢除“密切關(guān)系人+交易”型及“聯(lián)絡(luò)接觸+交易”型內(nèi)幕交易推定。將知悉內(nèi)幕信息的推定僅限縮于現(xiàn)行證券法第五十一條規(guī)定的內(nèi)幕信息知情人范圍之內(nèi)。對于一般主體的內(nèi)幕交易推定應(yīng)予廢除，其內(nèi)幕交易應(yīng)由各種直接證據(jù)和間接證據(jù)予以證明。

第四，監(jiān)管部門制定明確的內(nèi)幕交易阻卻事由細(xì)則。建議監(jiān)管部門制定明確的內(nèi)幕交易阻卻事由細(xì)則，避免“不教而誅”，盡量滿足投資者、交易者合法的交易需求。

結(jié)語

古人認(rèn)為，無辜者受到保護(hù)比違法者受到懲罰更重要。因為，在現(xiàn)實(shí)世界中，任何一個國家，無論執(zhí)法能力有多強(qiáng)，都不可能使所有違法者都受到懲罰。內(nèi)幕交易逃脫懲罰的危害，與冤枉無辜者的危害相比，后者更大，因為這會使廣大的投資者喪失信心，不利于活躍二級市場。慎用推定，收縮推定，廢除“密切關(guān)系人+交易”型及“聯(lián)絡(luò)接觸+交易”型推定，同時，給正常的交易需求以出口，盡量采取疏導(dǎo)的措施，才能有一個活躍而有序的資本市場。

（原文刊載于《政法論壇》2025年第5期）