□ 郝鐵川（河南大學法學院教授）

中國古代一直存在對一定年齡的老年人犯罪可以減免一定刑事責任的規(guī)定，而西方國家近代之前都沒有類似規(guī)定，因此，可以說這是中華法系的一個特色。

《唐律》關于老年人犯罪可以減免一定刑事責任的規(guī)定，主要有以下四個方面：

第一，《唐律·名例律》（總第三十條）規(guī)定：“諸年七十以上、十五以下及廢疾（一肢殘疾等），犯流罪以下，收贖?！币馑际?，凡年齡在七十歲以上、十五歲以下及病殘者，犯流刑以下的罪，處贖刑?！短坡墒枳h》對這一規(guī)定解釋說，《周禮·秋官》規(guī)定，年齡在七十歲以上和孩童未換牙齒的，都不當男奴?，F(xiàn)在律文中作出如此規(guī)定，是為了憐念老人、幼小和病殘的人，所以他們犯流刑以下的罪，可以用財物收贖。

第二，《唐律·名例律》（總第三十條）規(guī)定：“八十以上、十歲以下及篤疾（二肢殘疾，雙目失明等），犯（謀）反、（謀大）逆、殺人應死者，上請；盜及傷人者，亦收贖，余皆勿論?！币馑际?，年齡在八十歲以上、十歲以下和嚴重病殘的人，犯謀反罪、大逆罪、殺人罪按法律要處死刑的，奏請皇帝裁決；犯盜竊罪及傷害他人的，也處贖刑；其他的犯罪都不處刑罰?！短坡墒枳h》對這一規(guī)定解釋說，《周禮·秋官》中有“三赦”的規(guī)定：一是幼弱，二是老耄，三是戇愚。八十歲衰老了，進入耄年，合乎“三赦”的條件，所以可以赦免。但如果犯謀反、謀大逆和殺人應處死刑的嚴重罪行，司法官員可以不作判決，依照程序上奏皇帝裁決。八十歲以上、十歲以下及篤疾者，犯盜竊罪及傷害他人的，也處贖刑，其他的犯罪都不處刑罰。關于“盜及傷人者，亦收贖，余皆勿論”，《唐律疏議》對此進一步解釋說，犯盜竊罪的人，即使衰老、幼小及患有篤疾，都是起意貪財。對于傷害他人的，這些年老、年幼和有病的人心中都離不開怨恨。以上犯盜竊和傷害他人的兩種行為，既已損害別人，所以不能完全免罪，命令他們用財物贖罪。

第三，《唐律·名例律》（總第三十條）規(guī)定：“九十以上，七歲以下，雖有死罪，不加刑?！币馑际?，年齡在九十歲以上、七歲以下，即使犯有死罪，也不處刑罰?！短坡墒枳h》對此解釋說，《禮記·曲禮上》記載，九十歲叫耄，七歲叫悼。悼和耄雖然所犯是死罪，也不施加刑罰。這表現(xiàn)了體恤幼小、尊敬老人的意思。

第四，對犯罪時和發(fā)現(xiàn)犯罪時的年齡差異情況，《唐律·名例律》（總第三十一條）規(guī)定：“諸犯罪時雖未老、疾，而事發(fā)時老、疾者，依老、疾論。若在徒年限內老、疾，亦如之。犯罪時幼小，事發(fā)時長大，依幼小論?！币馑际牵卜缸飼r雖然不屬于年老、殘疾，而被告發(fā)時屬于年老和殘疾的，以年老、殘疾論處。如果在服徒刑期間成為老年、殘疾的，也按年老、殘疾處理。犯罪時年齡幼小，被告發(fā)時已經(jīng)長大，按年齡幼小處罰。

由上可知，中國古代之所以規(guī)定老年人犯罪可以減免一定刑事責任，主要理據(jù)是出于對老年人的孝敬憐愛之情。探本究源，是和當時的社會結構保留著宗法家族制度以及尊崇孝道的儒家思想密切相關。

在新民主主義革命時期，革命根據(jù)地所頒行的一些法律繼承了中國古代老年人犯罪可以減免刑事責任的規(guī)定。例如，1931年《贛東北特區(qū)蘇維埃暫行刑律》第二十九條和1939年《陜甘寧邊區(qū)抗戰(zhàn)時期懲治漢奸條例》第十條都規(guī)定了八十歲以上者的犯罪得減輕處罰。

在新中國成立后的立法實踐中，中華法系中老年人犯罪及其刑事責任制度一度被人忘卻。2010年，《最高人民檢察院關于深入推進社會矛盾化解、社會管理創(chuàng)新、公正廉潔執(zhí)法的實施意見》提出，要建立健全對老年人犯罪案件依法適當從寬處理機制。同年，《最高人民法院關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》（以下簡稱《意見》）第21條規(guī)定：“對于老年人犯罪，要充分考慮其犯罪的動機、目的、情節(jié)、后果以及悔罪表現(xiàn)等，并結合其人身危險性和再犯可能性，酌情予以從寬處罰?！痹摗兑庖姟返?4條還將老年犯與未成年犯并列，作為依法減刑、假釋時可以從寬掌握的適用主體。古老的中華法系對老年人的恤刑傳統(tǒng)重放光芒。

2011年2月，第十一屆全國人大常委會第十九次會議審議通過刑法修正案(八)，從三個方面對老年人犯罪的刑事責任作了規(guī)定：

第一，有限制地免除死刑適用的特殊原則。刑法第四十九條規(guī)定：“審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外?！备鶕?jù)刑法學者的有關研究，這一規(guī)定是基于兩方面的考慮：一是考慮到已滿七十五周歲的人生理能力和心理能力相對于一般成年人有很大程度的降低，人身危險性有所減弱，一般不需要也不宜對其適用死刑；二是考慮到少數(shù)已滿七十五周歲的人體力、智力和精神狀況尚屬良好，又以特別殘忍手段致人死亡，如不對其適用死刑，難以平息社會矛盾。適用這一原則的主體，是“審判的時候已滿七十五周歲的人”。是“審判的時候”而不是“犯罪的時候”已滿七十五周歲的人，這一規(guī)定與前述《唐律》（總第三十一條）的規(guī)定如出一轍，一脈相承地體現(xiàn)了憐愛老年人的中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化。

第二，從寬處罰的一般原則。刑法第十七條之一規(guī)定：“已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應當從輕或者減輕處罰?！眳^(qū)分故意和過失的這一規(guī)定，是《唐律》沒有的，這表現(xiàn)了現(xiàn)行刑法對中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化的發(fā)展。

第三，從寬適用緩刑的原則。根據(jù)刑法第七十二條第1款的規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合犯罪情節(jié)較輕、有悔罪表現(xiàn)、沒有再犯罪的危險、宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響這四項條件的，“可以宣告緩刑”。進而又規(guī)定對已滿七十五周歲的人，“應當宣告緩刑”。從而確立了對年滿七十五周歲的老年人從寬適用緩刑的原則，這一規(guī)定也表現(xiàn)出現(xiàn)行刑法對中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化的發(fā)展。

當然，今后修改刑法時，建議更進一步吸取《唐律》的有益規(guī)定，如《唐律》把老年人尚且定為“七十歲以上”，而現(xiàn)行刑法卻定為“七十五歲以上”，與目前國際社會通常把六十歲以上作為老年人的起點也不一致；《唐律》把老年人分為七十歲以上、八十歲以上和九十歲以上三個檔次，而現(xiàn)行刑法只有七十五歲一個檔次，而實踐表明分為多個層次較為合理。